enpan's Patent & Linux practice: 7月 2020

2020年7月31日星期五

中國圖形用戶界面案例討論、筆記 - 奇虎v.江民

前言：

本篇內容是Google了一些「中國圖形用戶界面」外觀設計的相關文章，覺得很多內容，也很受用，在此筆記。

根據資料顯示，中國「專利審查指南」中在2014年增加了有關「圖形用戶界面（GUI）」的內容，也就是正式同意「圖形用戶界面」的外觀設計專利申請，但是，如何揭示、審查、怎麼解釋專利範圍、是否一定要結合電子產品？都還是需要細節，特別是法院案例。

本篇參考「中國人民網/中國知識產權網」的一篇文章「圖形用戶界面外觀設計專利的司法保護」所列舉的案例 - 「2017年12月北京知識產權法院」就「北京奇虎科技有限公司」訴「北京江民新科技術有限公司」GUI外觀設計專利訴訟案，其中一審判決駁回原告的訴訟請求

資料參考（中國人民網）：http://ip.people.com.cn/n1/2019/0618/c179663-31165674.html

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再由「图形用户界面的外观设计保护（https://iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2018/08/design-protection-graphical-user-interfaces-guis-chinese-version.pdf）」文中摘要一些有關「中國圖形用戶界面」外觀設計的內容：

(1)在中国，必须在外观设计专利申请中对 GUI 的功能作简要说明。

(2)「奇虎 360 公司和江民公司」侵權訴訟案的法院意見：法院裁定，相关 GUI 专利保护的是有形产品，即台式机的实物产品，而非允许 GUI 在台式机屏幕上显示的软件。

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【专利】GUI（图形用户界面）5问5答（http://www.cnipr.com/xy/swzs/ipzs/201707/t20170718_215583.html）摘要：

(1)圖形用戶界面可以採用申請外觀設計專利，除專利保護外，著作權可以保護GUI設計中的軟件程序和GUI最終展現給用戶的固定形式的界面，商標權可以保護圖標中標識性強的設計元素。

(2)從申請的表達形式上，當前局部外觀設計專利申請是例外提交局部外觀設計申請的，有時將GUI的圖標部分用實線表達，而使用GUI的產品如手機的尺寸用虛線表達。

(3)涉及GUI的外觀設計只能是專利圖片中帶有產品的整體產品申請形式，例如360公司和江民公司的無效宣告請求案件中，涉案專利是帶有“電腦”的整體外觀的。

(4)“整體觀察綜合判斷”原則的具體適用將成為關鍵和難點問題。例如在360公司和江民公司的無效宣告請求案件中，涉案專利既有整體佈局設計也有對多個圖標的細節設計，那麼當涉案專利與現有設計存在某些細節上的設計元素的差異時，如何在整體觀察的同時，又綜合考慮現有設計狀況，相同設計特徵與不同設計特徵的整體權重，是影響判斷指標的重要因素。

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GUI案件討論：

在此來看看所述「「北京奇虎科技有限公司」訴「北京江民新科技術有限公司」GUI外觀設計專利訴訟案」案例。

奇虎科技公司「帶圖形用戶介面的電腦」外觀設計專利號：

ZL201430329167.3，很特別的是，雖是圖形用戶界面，也以多張圖表達「畫面的變動」，但仍在圖中提出「電腦螢幕裝置外觀」。

ZL201430324283.6，圖式有GUI，也有裝置外觀！

江民新科技術被告產品（防毒、垃圾清理軟體）：

（截圖來源：http://www.pc6.com/softview/SoftView_210950.html）

2017年12月25日判決：

本案由北京智慧財產權法院審理，被告江民新科技術向「專利複審委員會」提出無效宣告請求，並向法院請求暫停審理，但合議庭認為系爭設計專利權穩定（根據原告提出評價報告），因此駁回江民新科技的請求。

根據系爭設計圖式，被告主張原告主張的專利是「帶圖形用戶介面的電腦」，為有形體物體，而被告侵權產品為軟體。

法院審理時，認為系爭設計「帶圖形用戶界面的電腦」，原告有權禁止他人在與電腦相同或相近種類產品上使用相同或相近似的外觀設計。然而，被告侵權的行為是「被告向用戶提供被訴侵權軟體的行為」，軟體（軟件）並不屬於外觀設計產品的範疇，因此與系爭設計的電腦產品不可能構成相同或相近種類的產品，判定被告侵權軟體未落入系爭設計的保護範圍，侵權主張不成立。

結論：被訴侵權行為是被告向用戶提供被訴侵權軟件的行為，因被訴侵權軟件並不屬於外觀設計產品的範疇，相應地，其與涉案專利的電腦產品不可能構成相同或相近種類的產品，據此，即便被訴侵權軟件的用戶界面與涉案專利的用戶界面相同或相近似，被訴侵權軟件亦未落入涉案專利的保護範圍。

北京智慧財產權法院駁回告訴。

my two cents:

法院意見是，被告產品是「軟體」，並非「外觀設計產品範疇」，無法判斷是否相同或相近！因此，連落入保護範圍的可能都沒有！

我想，這個判決是大部分以GUI為保護主體的專利權人無法接受的結果！

（重要）此網頁內容有判決文：https://hfiplaw.cn/details/17969.html（外观设计侵权|北京奇虎科技有限公司诉北京江民新科技术有限公司侵害外观设计专利权纠纷案）

2020年7月30日星期四

有關上訴的立場以及ITC的權責 - Mayborn Group, Ltd. v. ITC (Fed. Cir. 2020)

本篇討論的系爭專利是個頗實用的發明，就是在杯底設置可以防止桌上的杯子被打翻的機關，其中的機關可以從發明人取得的專利範圍看出：(1)彈性基座；(2)氣密機構（顯然此發明的功效是通過杯子與桌面的氣壓達成）；(3)基座與杯子之間的插件；(4)插件包括氣壓控制機構（可以釋放真空區後將杯子拿起）；(5)氣壓控制機構與杯子握把為剛性連接，使得使用者要拿起杯子時同時釋放真空區。

Mayborn Group, Ltd. v. International Trade Commission (Fed. Cir. 2020)
案件資訊：
上訴人：MAYBORN GROUP, LTD., MAYBORN USA, INC.
被上訴人：INTERNATIONAL TRADE COMMISSION (ITC)
系爭專利：US8,028,850
判決日：July 16, 2020

本案緣起上訴人Mayborn向ITC對疑似侵權進口物提起調查請願，並要求對疑似進口物提起「廣泛排除命令（general exclusion order，GEO）」，不分物品來源一律禁止進口美國，但ITC僅發出「有限排除命令（limited exclusion order，LEO）」，僅針對被調查（疑似侵權者）的對象發出禁令。然而本案更衍生出"難以識別出侵權物來源"的問題而僅能發出GEO的結論。

系爭專利的介紹如本文一開始的介紹。Mayborn是開發嬰兒用品的廠商，確實是有個注滿水時不會倒的杯子產品。但本案例源起與Mayborn無關，系爭專利權人Zimmerman等人對多個被告在ITC提出告訴，要求對被告們的侵權產品提出「廣泛排除命令（GEO）」。

ITC階段：

經ITC調查時，過程中有被告和解，剩下兩個被告被宣判侵權成立，但有趣的是，ITC的行政法官（ALJ）建議同意GEO，對所有疑似侵權物發出禁令，理由是，因為如果是LEO僅針對被調查對象提出禁令，卻很難取得相關侵權物的販售與其進口的實體。

因此ITC判斷侵權成立後，發出「廣泛排除命令（GEO）」，不分物品來源一律禁止進口美國。

特別的是，原告（專利權人與其他）將ITC決定與後續調查的事項告知原本沒有列在被告中的Mayborn（算是警告），Mayborn並沒有反應，直到原告第二次通知Mayborn與他的經銷商説產品侵權且違反GEO，Mayborn即提出請願要求ITC撤回，理由是專利無效（違反102, 103）。

原本第一波列為被告的人並未提出專利無效的議題，這時Mayborn以專利無效反擊，不過，因為已經是在ITC發出GEO之後，ITC否決Mayborn的請願。

Mayborn上訴CAFC。

CAFC階段：

CAFC法官審理ITC中的法律意見與判決，特別是針對法條的解釋，以及Mayborn被質疑的請願立場（standing），因為Mayborn並不在第一波的被告中，因此一直持續進口侵權物，也沒有導致傷害，被ITC認為沒有立場可以對ITC發出的GEO提出請願。

但Mayborn強調因為GEO而受到實質的損害，應有立場提起訴願。法院提出3點可以對行政機關決定提起訴願的條件（資格）：(1)實際遭受具體的損害；(2)追溯到被告的行為；(3)可能通過司法可以被校正。

"(1) suffered a particularized, concrete injury in fact that is (2) fairly traceable to the challenged conduct of the defendant and is (3) likely to be redressed by a favorable judicial decision."

Mayborn證明自己符合以上三個條件：因為GEO遭受損害、因為進口侵權物而違反GEO、沒有必要因為ITC已經對進口品發出禁令才有立場提起訴願。

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這裡參考案例：提起上訴的立場的條件 - JTEKT Corp. v. GKN Auto (Fed. Cir. 2018)（https://enpan.blogspot.com/2018/09/jtekt-corp-v-gkn-auto-fed-cir-2018.html），此案例的重點之一是，其中上訴人/IPR異議人JTEKT為了要避免將來面對侵權的風險而提起IPR，即引出JTEKT是否有"立場（訴訟資格）"因為預期有侵權風險"而提出IPR的議題！此案中，法院判斷JTEKT並未提出足夠證明會面對實質風險的證據（證據顯示JTEKT正在研發，但沒有最終產品，無法評估侵權風險），並且專利權人也沒有主張侵權。因此，損害事實雖並非提起IPR的必要條件，但是，若要符合相關行政程序的上訴/訴訟資格，仍要提出可能會面對侵權的證據，本案JTEKT並不符合提起上訴的資格。。
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ITC拒絕Mayborn提出的請願，因為Mayborn並沒有立場（或說資格），但如同JTEKT案，其實ITC的決定已經威脅了Mayborn的利益，而且可能不是猜測的，而是已經因為ITC發出GEO而產生損害。

CAFC判定Mayborn可以針對其損害提出救濟，包括主張專利無效判決（Mayborn主張ITC並未考量其請願的法律依據以及專利無效的公共利益）以及請求撤銷GEO（廣泛排除命令），因此Mayborn符合憲法Article III有針對ITC決定上訴的立場。

但是，即便Mayborn符合上訴的資格，但不表示所主張的議題具有正當性。此案中，ITC還堅持他們是沒有權力在調查（侵權）與執行職權時還考量專利無效議題，不論是否涉及公共利益！（編按，事實上，ITC的調查是基於「專利有效」的前提，因此在ITC階段並不會有意義地處理專利無效議題，無效抗辯的依據是需要明確而令人信服的證據，在ITC相對較短的行政程序上應該是無法有意義地解決無效問題。）

因此，CAFC判定ITC拒絕Mayborn的請願為合法，主要理由是：當在ITC調查與執行其職權時，即便被告侵權者有專利無效抗辯，ITC僅能判定專利有效。針對Mayborn提出其專利無效主張是基於公共利益（public interest）的議題，然而，對於ITC而言，能夠影響公共利益的決定就是「禁令」，而能夠發出禁令的理由是因為違反了：「公共健康、福利、美國經濟的競爭條件，以及ITC認為不需要禁令的理由」。

如此，雖立場的部份不認同，但針對主要議題，CAFC同意ITC否決Mayborn請願的決定。

[法條]
19 U.S. Code § 1337.Unfair practices in import trade
...
(k)Period of effectiveness; termination of violation or modification or rescission of exclusion or order
(1)Except as provided in subsections (f) and (j), any exclusion from entry or order under this section shall continue in effect until the Commission finds, and in the case of exclusion from entry notifies the Secretary of the Treasury, that the conditions which led to such exclusion from entry or order no longer exist.
(2)If any person who has previously been found by the Commission to be in violation of this section petitions the Commission for a determination that the petitioner is no longer in violation of this section or for a modification or rescission of an exclusion from entry or order under subsection (d), (e), (f), (g), or (i)—
(A)the burden of proof in any proceeding before the Commission regarding such petition shall be on the petitioner; and
(B)relief may be granted by the Commission with respect to such petition—
(i)on the basis of new evidence or evidence that could not have been presented at the prior proceeding, or
(ii)on grounds which would permit relief from a judgment or order under the Federal Rules of Civil Procedure.
...

判決文：http://www.cafc.uscourts.gov/sites/default/files/opinions-orders/19-2077.OPINION.7-16-2020_1619887.pdf（備份：https://app.box.com/s/fvylqp9hqvleqsco72l7u9nqi61sissc）

有關general exclusion order與limited exclusion order案例可參考：http://www.saint-island.com.tw/report/data/IPR_201508.htm

參考資料：https://patentlyo.com/patent/2020/07/challenge-injunction-against.html

Ron

2020年7月28日星期二

發明專利中的彩色圖式

一般來說，專利示意圖用黑白圖式，但也可能在某些情況下需要提出具有色彩的圖面來說明發明內容，例如一些需要表示材料特色的影像、設計專利與植物專利（美國）等，說明書都會表示其中有彩色圖案。對發明、設計專利而言，其中若需要彩色圖式，除了要繳交額外費用外，還有提出petition說明使用彩色圖的必要性。

舉例來說：
植物PP31980

植物PP31,978

設計D891,705

設計D891,469

發明US8335998

petition and petition decision

發明US9103714

[以下節錄自USPTO給申請人的注意事項「General information concerning patents」（https://www.uspto.gov/patents-getting-started/general-information-concerning-patents），但其實這些是規定在37CFR1.84等篇章的內容]

關於圖式的標準，圖式有黑白與彩色圖，常用的是黑白圖，如果提出彩色圖，除了要繳交額外費用外，還要提出「petition from Applicant to accept Color Drawings or Color Photographs」，且彩色圖仍要求要有足夠的品質以至於重製為黑白時仍可看出其細節。

且應在（發明專利）說明書中的「brief description of drawings」中寫下「"the patent or application file contains at least one drawing executed in color. Copies of this patent or patent application publication with color drawing(s) will be provided by the Office upon request and payment of the necessary fee."」。如果申請時沒寫，即便提出petition也會被駁回，因此應在提出petition時隨附主動修正（preliminary amendments）的說明書。

Standards for Drawings

(1) Drawings. There are two acceptable categories for presenting drawings in utility and design patent applications:

(a) Black ink. Black and white drawings are normally required. India ink, or its equivalent that secures solid black lines, must be used for drawings, or

(b) Color. On rare occasions, color drawings may be necessary as the only practical medium by which to disclose the subject matter sought to be patented in a utility or design patent application or the subject matter of a statutory invention registration. The color drawings must be of sufficient quality such that all details in the drawings are reproducible in black and white in the printed patent. Color drawings are not permitted in international applications (see PCT Rule 11.13), or in an application, or copy thereof, submitted under the Office electronic filing system.

The Office will accept color drawings in utility or design patent applications and statutory invention registrations only after granting a petition filed under this paragraph explaining why the color drawings are necessary. Any such petition must include the following:

(i) The fee set forth in § 1.17(h);

(ii) Three sets of color drawings; and

(iii) An amendment to the specification to insert (unless the specification contains or has been previously amended to contain) the following language as the first paragraph of the brief description of the drawings:

The patent or application file contains at least one drawing executed in color. Copies of this patent or patent application publication with color drawing(s) will be provided by the Office upon request and payment of the necessary fee.

(2) Photographs

(a) Black and white. Photographs, including photocopies of photographs, are not ordinarily permitted in utility and design patent applications. The Office will accept photographs in utility and design patent applications, however, if photographs are the only practicable medium for illustrating the claimed invention. For example, photographs or photomicrographs of electrophoresis gels, blots (e.g., immuno-logical, western, southern, and northern), autoradiographs, cell cultures (stained and unstained), histological tissue cross sections (stained and unstained), animals, plants, in vivo imaging, thin-layer chromatography plates, crystalline structures, and, in a design patent application, ornamental effects, are acceptable. If the subject matter of the application admits of illustration by a drawing, the examiner may require a drawing in place of the photograph. The photographs must be of sufficient quality so that all details in the photographs are reproducible in the printed patent.

(b) Color photographs. Color photographs will be accepted in utility and design patent applications if the conditions for accepting color drawings and black and white photographs have been satisfied. See paragraphs (a)(2) and (b)(1) of this section.

其他參考報導：
- 美國「彩色或照片」的設計專利筆記（https://enpan.blogspot.com/2020/01/blog-post_10.html）
- 美國專利圖式規定 - MPEP 1825（https://enpan.blogspot.com/2019/05/mpep-1825.html）
- 從一個設計案核駁理由學習「線條與顏色」（https://enpan.blogspot.com/2013/09/blog-post_24.html）
- 美國設計申請案（https://enpan.blogspot.com/2010/04/blog-post.html）

Ron

2020年7月21日星期二

中國GUI外觀設計筆記

雖然前一篇討論「台灣與大陸外觀設計筆記（針對圖形化使用者介面）（https://enpan.blogspot.com/2020/07/blog-post.html）」，但對中國GUI外觀設計還是沒有很懂，本篇參考文章：GUI在中国的外观设计专利保护初探（www.chinaipmagazine.com/journal-show.asp?1386.html），其中主要的疑慮是，因為中國不接受「部份設計」，但根據此篇中國知識產權內容得出因為中國外觀設計為形式審查，還是有GUI以「部份主張」的方式登記設計專利，這是否為合法的登記？還有...是否都是要以實際的GUI為權利主張的標的？。這些都值得再寫一篇筆記。

先看一些有關「图形用户界面」範例：

CN202030259478.2

CN202030291757.7

CN202030111839.9

CN202030070958.4

CN202030063675.7

CN202030062499.5

一些截圖（來源：SIPO檢索）：

上述中國知識產權網站文章所提到的範例：
CN200830249339.0（有虛線）

CN200830249338（這件圖示有虛線：圖中虛線僅為說明的目的，並不形成所聲稱的設計部分）

my two cents:
不從審查指南來看，從目前已經公告的中國GUI設計範例來看，一點點結論是：
(1)確實有以黑白圖登記設計專利，但會以「主視圖」為主，顯然是希望色彩不要限制了專利範圍，其中「參考圖」擇多數GUI都是有彩色的。
(2)雖有申請人「偷渡」拿到「部份設計」，但是仍可能是不合法的。
(3)如果以「一設計一專利」的標準來看，以上設計案將來主張權利時，應該都還是以「主視圖」當作專利範圍。
(4)我覺得，還是要找實際有關GUI外觀設計的訴訟來看，才能回頭看這些申請案是否有意義！

Ron

2020年7月16日星期四

台灣與大陸外觀設計筆記（針對圖形化使用者介面）

中華民國專利法（第四章設計專利）
第一百二十一條　設計，指對物品之全部或部分之形狀、花紋、色彩或其結合，透過視覺訴求之創作。
應用於物品之電腦圖像及圖形化使用者介面，亦得依本法申請設計專利。

參考TIPO對於設計的定義：
「設計是指對物品全部或部分之形狀、花紋、色彩或其結合，透過視覺訴求的創作，其中應用於物品之電腦圖像及圖形化使用者介面，為一種透過顯示裝置顯現而暫時存在之平面圖形，該圖形本身應屬花紋或花紋與色彩之結合的性質，亦得申請取得設計專利。申請設計專利所呈現的「形狀、花紋、色彩或其結合」的創作，必須符合「應用於物品」且係「透過視覺訴求」之具體設計，才符合設計的定義。」

衍生設計：
第一百二十七條　同一人有二個以上近似之設計，得申請設計專利及其衍生設計專利。
衍生設計之申請日，不得早於原設計之申請日。
申請衍生設計專利，於原設計專利公告後，不得為之。
同一人不得就與原設計不近似，僅與衍生設計近似之設計申請為衍生設計專利。

第一百三十八條　衍生設計專利權，應與其原設計專利權ㄧ併讓與、信託、繼承、授權或設定質權。

第一百三十五條　設計專利權期限，自申請日起算十五年屆滿；衍生設計專利權期限與原設計專利權期限同時屆滿。

第一百三十七條　衍生設計專利權得單獨主張，且及於近似之範圍。

圖形化使用者介面設計範例：

D205779

D160083

動態圖形化使用者介面範例：
D185992

D179657

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中國專利法
第二十三条授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有明显区别（外觀設計的創新性）。
授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突（權利不能重複）。
本法所称现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计（"外觀設計"的絕對新穎性）。

申請：
第二十七条申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计。

優先權：
第二十九条申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

成套設計：

第三十一条一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。

外觀之修正：
第三十三条申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。

外觀設計之權利期限：

第四十二条发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。

中國不接受部份設計：

4.2.2图片的绘制

图片应当参照我国技术制图和机械制图国家标准中有关正投影关系、线条宽度以及剖切标记的规定绘制，并应当以粗细均匀的实线表达外观设计的形状。不得以阴影线、指示线、虚线、中心线、尺寸线、点划线等线条表达外观设计的形状。可以用两条平行的双点划线或自然断裂线表示细长物品的省略部分。图面上可以用指示线表示剖切位置和方向、放大部位、透明部位等，但不得有不必要的线条或标记。图片应当清楚地表达外观设计。

图片可以使用包括计算机在内的制图工具绘制，但不得使用铅笔、蜡笔、圆珠笔绘制，也不得使用蓝图、草图、油印件。对于使用计算机绘制的外观设计图片，图面分辨率应当满足清晰的要求。

中國外觀設計的圖形化使用者介面範例：（不接受部份設計的中國專利須以實線表示所有特徵）

201530056053（蘋果公司）
带有动态图形用户界面的移动通讯设备